Андрей Глушецкий - Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью - правовой и экономический аспекты

«Было бы ошибкой, – писал М.М. Агарков, – считать, что институт ценных бумаг в целом имеет целью дать обороту облегченные по сравнению с общими правилами гражданского права способы передачи права… Затруднения заключаются не в установленной законом для цессии форме, а в необходимости для должника производить проверку действительной принадлежности права тому лицу, которому он предполагает исполнить обязательство, а также в способах обоснования кредитором своего права … (курсив мой. – А.Г .) Особенно характерными для ценных бумаг являются те риски, которые связаны с осуществлением выраженных в них прав… С точки зрения общих начал гражданского права должник освобождает себя от обязательства только исполнением действительному кредитору. Допустим, что должник добросовестно оплатил бумагу не надлежаще уполномоченному лицу. Если признать, что проистекающий отсюда риск должен быть возложен на него, то тем самым на него будет возложена ответственность перед действительным кредитором. Если возложить риск на последнего, то должник будет освобожден от ответственности. Распределение в этом случае риска иначе, чем это имеет место по общим правилам гражданского права, составляет непосредственную и прямую цель института ценных бумаг. Должник освобождается от ответственности перед действительным кредитором, если он учинил исполнение предъявителю бумаги, надлежащим образом легитимированному согласно положениям об отдельных видах ценных бумаг » 12 12 Агарков М.М . Основы банковского права: учение о ценных бумагах. – С. 230. .

Особенности оборота ценных бумаг можно сформулировать в сжатой форме: поскольку эмитент (лицо, обязанное по ценной бумаге) не несет риска исполнения обязательств по ценной бумаге перед ненадлежащим кредитором (правообладателем по ценной бумаге), то он и не имеет право вмешиваться в оборот размещенных им ценных бумаг.

Ценная бумага – это свободно обращающееся имущество и в силу этого эффективный финансовый инструмент (ликвидный актив). Общество, разместившее акции, не может установить ограничения их оборота ни уставом, ни решением своих органов. Акционер может свободно отчуждать принадлежащие ему акции, согласие общества и других акционеров для этого не требуется. Акционеры имеют возможность свободно перераспределять инвестиции по их текущей рыночной стоимости. Как справедливо указывает А. Маковская, «с институтом ценной бумаги не совместимы какие-либо ограничения ее оборота, связанные с необходимостью получения на это согласия какого-либо лица или какие–либо запреты на ее отчуждение. Не случайно Закон об АО закрепляет лишь преимущественное право других акционеров и общества на приобретение акций, отчуждаемых акционером третьему лицу, тогда как Закон об ООО… допускает и установление в уставе специальных правил о:

● необходимости получения участником общества согласия общества или других участников общества на продажу или уступку иным образом своей доли (части доли) одному или нескольким участникам данного общества;

● запрете продажи или уступки иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам;

● необходимости получить согласие общества или остальных участников общества на продажу или уступку иным образом своей доли (части доли) третьим лицам» 13 13 Маковская А.А . Различия в правовом регулировании отношений между акционером и ЗАО и отношения между участниками ООО // Корпорации и учреждения: сб. статей / отв. ред. М.А. Рожкова. – М., 2007. – С. 80. .

Оборот ценных бумаг может быть временно ограничен только федеральными законами. Такие ограничения происходят исключительно в случаях, когда возникает угроза нарушения прав третьих лиц, в целях предотвращения этих нарушений. После устранения этих угроз данные ограничения прекращаются. Запрещены сделки:

● с дополнительно размещаемыми акциями до регистрации отчета об итогах их выпуска (ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО);

● с акциями, предъявленными акционерами к продаже обществу и выкупу обществом до перехода прав собственности на них к обществу (ст. 72 и 76 Закона об АО);

● с акциями, принадлежащими акционерам, которые акцептовали публичную оферту (добровольное или обязательное предложение) до момента перехода права собственности на эти акции к оференту (ст. 88.2 и 84.3 Закона об АО);

● с акциями, подлежащими принудительному выкупу доминирующим акционером (ст. 88.4 Закона об АО). Ограничены сделки с казначейскими акциями, т.е. с размещенными обществом акциями, право собственности на которые перешло к обществу.