Александр Борисов - Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)

В пункте 1 комментируемой статьи воспроизведено положение данного пункта в прежней (первоначальной) редакции, предусматривавшее, что общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Изменены лишь обозначения типов общества.

Подобным образом, а также с иными соответствующими изменениями в п. 2 комментируемой статьи вошли положения ч. 1 п. 2 и ч. 1 п. 3 данной статьи в прежней редакции (т. е. в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ), которыми устанавливалось следующее:

открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований комментируемого Закона и иных правовых актов РФ. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ (ч. 1 п. 2);

общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (ч. 1 п. 3).

В рамках деления хозяйственных обществ на публичные и непубличные положениями п. 1 и 2 ст. 66 3ГК РФ определено, что:

публичным является АО, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1);

ООО и АО, которое не отвечает признакам, указанным в п. 1 данной статьи, признаются непубличными (п. 2).

Соответственно, первоначально в п. 1 письма Банка России от 18 августа 2014 г. № 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» [164] ВБР, 2014, № 74. (позднее указывалось, что данное письмо не подлежит применению) отмечалось, что признаками ПАО, предусмотренными пунктом 1 ст. 66 3ГК РФ, являются публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого АО, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение) либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение).

Согласно положениям п. 1 ст. 97 части первой ГК РФ в новой редакции (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ):

ПАО (п. 1 ст. 66 3Кодекса) обязано представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (ч. 1);

АО вправе представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (ч. 2);

АО приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (ч. 3).

В соответствии с п. 2 ст. 97 ГК РФ в новой редакции приобретение НПАО статуса публичного общества (п. 1 данной статьи) влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о ПАО, установленным данным Кодексом, законом об АО и законами о ценных бумагах.

Заключительным положением ч. 11 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ устанавливалось, что АО, созданные до дня вступления в силу данного Закона (т. е. до 1 сентября 2014 г.) и отвечающие признакам ПАО (п. 1 ст. 66 3ГК РФ), признаются ПАО вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ данная часть дополнена указанием на исключение – это случаи, когда на день вступления в силу Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ такие АО являлись ЗАО или ОАО, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.