Ксения Питулько - Уголовное право Особенная часть

Присвоение имеет место и в тех случаях, когда имущество передается виновному на основании гражданско-правового договора: подряда, аренды, бытового проката, хранения, комиссии. В отличие от мошенничества, которое также может совершаться с использованием договоров гражданско-правовой направленности, умысел на присвоение возникает уже после того, как имущество вверено виновному, тогда как при мошенничестве виновный заведомо заключает договор, чтобы обратить имущество в свою пользу.

Присвоение считается оконченным преступлением с того момента, когда законное владение вверенным лицу имуществом стало противоправным и это лицо начало совершать действия, направленные на обращение указанного имущества в свою пользу (например, с момента, когда лицо путем подлога скрывает наличие у него вверенного имущества, или с момента неисполнения обязанности лица поместить на банковский счет собственника вверенные этому лицу денежные средства).

Растрата представляет собой противоправные действия лица, которое в корыстных целях истратило вверенное ему имущество против воли собственника путем потребления этого имущества, его расходования или передачи другим лицам. Случаи растраты очень близки к присвоению, поскольку ей предшествует удержание имущества и установление неправомерного владения над ним. Вместе с тем растрата — это самостоятельная форма хищения, в силу похожести действий включенная в одну с присвоением норму.

Отличия растраты от присвоения сводятся к следующему:

• имущество, вверенное виновному, полностью и безвозмездно истрачивается им;

• между правомерным владением и незаконным распоряжением имуществом отсутствует значительный промежуток времени (при присвоении он необходим для обособления части имущества с целью установления незаконного владения).

Растрата является оконченным преступлением с момента незаконного распоряжения имуществом, поскольку до этого действия виновного не выходят за рамки полномочий, предоставленных ему собственником (например, продавец в магазине продает товары, а полученные деньги обращает в свою пользу).

Если лицо совершает с единым умыслом хищение вверенного ему имущества, одна часть которого им присваивается, а другая часть этого имущества растрачивается, то содеянное не образует совокупности преступлений.

Присвоение и растрата отличаются и от такого состава, как кража. При совершении кражи виновный получает доступ к имуществу вопреки воле собственника, не имея на то никаких законных оснований, тогда как при присвоении и растрате оно доверяется ему потерпевшим.

Субъективная сторона присвоения или растраты характеризуется прямым умыслом, связанным с осознанием виновным того факта, что он совершает противоправные действия в отношении вверенного ему имущества. Умыслом виновного охватывается противоправный, безвозмездный характер действий, совершаемых с целью обратить вверенное ему имущество в свою пользу или пользу других лиц.

Субъектом преступления по ч. 1 ст. 760 является лицо, достигшее 16-летнего возраста и получившее доступ к похищенному на основании волеизъявления потерпевшего.

Часть 2 ст. 160 устанавливает квалифицированные виды присвоения или растраты, полностью совпадающие с перечнем соответствующих признаков, установленных применительно к мошенничеству.

Присвоение или растрата, совершенные лицом с использованием служебного положения (ч. 3 ст. 160), подразумевают наличие специального субъекта — лица, которому имущество вверено в силу его должности или трудовой функции. При этом необходимо установить, что при отсутствии такого служебного статуса доступ к имуществу оно бы не получило. При со-вершении присвоения или растраты должностным лицом необходимо устанавливать, нет ли в его действиях также составов преступлений против интересов службы (например, ст. 285 УК).

К субъектам таких преступлений относятся должностные лица государственных или муниципальных ведомств и организаций, а также лица, наделенные управленческими функциями в коммерческих организациях. При этом необходимо признание их материально ответственными в силу специального договора.

Признак совершения преступления с использованием своего служебного положения отсутствует в случае присвоения или растраты принадлежащего физическому лицу (в том числе индивидуальному предпринимателю без образования юридического лица) имущества, которое было вверено им другому физическому лицу на основании гражданско-правовых договоров аренды, подряда, комиссии, перевозки, хранения и др. или трудового договора. Указанные действия охватываются ч. 1 ст. 160 УК РФ (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате»).