Андрей Батяев - Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»

5. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

1. Пунктом 1 настоящей статьи обществу предоставляется право создавать свои филиалы и открывать представительства. Это право может быть реализовано только после принятия решения общим собранием участников общества. Следует обратить внимание на то, что решение должно приниматься именно участниками общества, а не лицами, присутствующими на данном собрании. Чтобы решение общего собрания было действительно, необходимо его принятие большинством голосов, которое составляет не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества. Кроме того, уставом общества может быть установлено большее число голосов, необходимых для принятия такого решения.

Следует отметить, что комментируемый пункт, установив предел – не менее двух третей голосов, не учел особенность обществ с ограниченной ответственностью, а именно возможность иметь одного учредителя. Таким образом, если участников в обществе трое или больше, то проблем с применением положения комментируемого пункта не возникает. Но если общество учреждено одним или двумя лицами, то встает вопрос о том, как в этом случае считать две трети голосов.

Филиалы и представительства дают возможность обществу расширить сферу своей деятельности, представительство и защиту его интересов в различных регионах Российской Федерации и за ее пределами (на территории других государств). Если филиалы и представительства создаются на территории Российской Федерации, то их открытие и осуществление деятельности происходит в соответствии с российским законодательством (федеральными законами). Если же филиалы и представительства создаются за пределами России, то соответственно они ведут свою деятельность в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого они были созданы или открыты. Если международными договорами Российской Федерации предусматриваются особенности или иной порядок создания филиалов или открытия представительства, то необходимо соблюдать требования данных договоров.

Порядок и особенности открытия и закрытия филиалов и представительств кредитной организации подробно урегулированы в частности Инструкцией ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И (глава 9).

2. Пункт 2 настоящей статьи дает определение филиала общества, которое совпадает с определением, данным в пункте 2 статьи 55 ГК РФ, и раскрывает его основные организационные признаки.

Согласно данному определению филиал является составной частью общества, его подразделением, которое должно быть организационно обособлено в составе общества. Филиал может создаваться в любом месте в пределах Российской Федерации или за ее пределами, но он не должен быть расположен в месте нахождения самого общества. Филиал осуществляет функции общества, под которыми следует понимать виды производственной и иной деятельности общества, которыми оно вправе заниматься в соответствии с законом и учредительными документами. Например, в соответствии со статьей 22 Закона о банках филиал кредитной организации производит от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной кредитной организации. Дополнительно следует отметить, что филиал юридического лица может иметь индивидуализирующее его наименование, включающее наименование создавшего его общества. Применительно к филиалу банка об этом определенно говорится в пункте 1 статьи 843 ГК РФ, предусматривающем необходимость указания и удостоверения в сберегательной книжке наименования и места нахождения банка, а если вклад внесен в филиал, то и его соответствующего филиала.

Круг функций филиала широк. Он осуществляет помимо функций общества, еще и функции представительства.

3. Определение представительства имеет много общего с определением филиала общества. Сходство проявляется в условиях и порядке их создания, а именно как обособленного подразделения, расположенного вне места нахождения общества. Не смотря на отмеченное сходство, в характере и объеме выполняемых ими функций имеются различия. По сравнению с филиалом задачи представительств несколько ограничены. А именно они состоят только в представительстве интересов общества и их защите, то есть в функциях, осуществляемых в рамках института представительства, в силу полномочия, основанного на доверенности. Сюда входит наряду с прочим совершение от имени общества (по его доверенности) сделок и других юридически значимых действий.