Г. Севастьянов - Хрестоматия альтернативного разрешения споров

Несмотря на то, что Арбитражный процессуальный кодекс РФ указываете то, что процедура разбирательства является состязательной (п. 1 ст. 9), однако «уши инквизиции» по-прежнему проявляются в следующем:

— предмет доказывания по делу устанавливается судом [91];

— доказательства могут быть истребованы не только по ходатайству стороны, но и по инициативе самого суда [92];

— свидетели не заявляются стороной, а привлекаются судом (по ходатайству стороны или по собственной инициативе суда) (ст. 88);

— эксперты не заявляются стороной, а назначаются судом (ст. 82);

— вопросы свидетелям и экспертам, прежде всего, задаются судом, а потом лишь сторонами; при этом суд может ограничить задаваемые вопросы (ст. 82);

— считается, что суд знает закон, т. е. вопросы права не являются предметом доказывания;

— непредставление возражений ответчиком не является основанием для признания исковых требований в полном объеме [93].

Следует заметить, что процессуальные кодексы не только России, но и многих других стран СНГ и континентальной Европы также носят следственный, или инквизиционный, уклон. Поэтому арбитры данных стран более склонны к подобному подходу.

Англия, США и другие страны общего права традиционно придерживаются состязательного уклона, соответственно и арбитры данных стран более склоняются к состязательному процессу.

Процедура раскрытия доказательств, традиционно применяемая в странах общего права, не известна большинству стран континентальной Европы. [95]Вместе с тем, данная процедура все чаще в том или ином объеме применяется в международном арбитраже. В связи с этим следует более подробно рассмотреть, в каком виде она применяется на своей «исторической родине» — в Англии и США, чтобы лучше понять ее принципы.

Цель процедуры раскрытия доказательств, существующей в законодательстве Англии, судья Джон Дональдсон определил следующим образом:

«Говоря ясным языком, судебное разбирательство в этой стране осуществляется в соответствии с принципом «открытые карты — на стол». Некоторые люди из других стран рассматривают это как лежащее за пределами их понимания. «Почему, — спрашивают они, — я должен предоставить своему оппоненту средства против меня?» Ответ, конечно, заключается в том, что судебное разбирательство — это не война и даже не игра. Оно предназначено для того, чтобы осуществлять реальное правосудие между спорящими сторонами, и если суд не имеет всей необходимой информации, он не сможет достигнуть данной цели ». [96]

Согласно английским Правилам Гражданского Процесса (Civil Procedure Rules — CPR), правило «раскрытия доказательств» заключается в том, что сторона имеет право потребовать от второй стороны представления всех документов, которые имеют отношение к возможному судебному разбирательству, заявляя, что данные документы существуют или существовали. [97]Под документом понимается все, что отражает информацию любого характера. Таким образом, под документами понимаются письменные документы, аудиозаписи, видеозаписи, компьютерные диски и фотографии.

Так, стандартный приказ о раскрытии документов требует от стороны представления [98]:

(a) документов, на которых основывает свою позицию сторона;

(b) документов, которые:

(i) негативно влияют на позицию этой стороны;

(ii) негативно влияют на позицию противной стороны;

(iii) поддерживают позицию противной стороны.

Обязанность по раскрытию касается документов, которые находятся под контролем стороны, а именно [99]:

(a) документов, которые находятся или находились в физическом владении стороны;

(b) сторона имеет либо имела право на владение документами;

(c) сторона имеет либо имела право знакомиться с данными документами и делать копии с них.

Чтобы осуществить раскрытие доказательств, сторона должна провести разумный и соответствующий обстоятельствам поиск всех документов, подлежащих раскрытию. [100]

«Разумность» зависит от:

(a) количества документов;

(b) существа и сложности разбирательства;

(c) доступности и расходов, связанных с получением конкретных документов;

(d) важности документов.

Сторона, осуществляющая раскрытие, представляет в установленной законом форме список документов. Обычно список содержит порядковый номер документа, его дату, а также описание с необходимой степенью детализации. При наличии категории документов, данные документы могут раскрываться как категория.