Александр Анищенко - Учредитель и его фирма. От создания ООО до выхода из него

Во- первых, сразу скажем, что если номинальная стоимость доли, которая оплачивается долей, принадлежащей гражданину в другой фирме, соответствует рыночной оценке последней, то никакой материальной выгоды у учредителя не возникает. Другими словами, стоимости того, что он приобрел, и того, что он за это отдал, равны.

Во- вторых, сама по себе разница между номинальной и оценочной стоимостью доходом физического лица не является. Она может быть рассмотрена в качестве дохода только при реализации долей участия в уставном капитале.

Таким образом, по мнению автора, уплачивать НДФЛ при передаче доли в качестве вклада в уставный капитал другого общества не надо. Даже если номинал передаваемой доли не соответствует ее рыночной оценке.

На практике сплошь и рядом встречается ситуация, когда учредитель общества является еще и индивидуальным предпринимателем. При продаже им своей доли в уставном капитале фирмы по цене, превышающей номинал, возникает вопрос: по какой ставке он должен уплачивать налог от проведения этой операции?

Если такой учредитель находится на общей системе налогообложения, то ситуация достаточно ясна. Он должен уплачивать НДФЛ по ставке 13% и самостоятельно подавать в налоговую инспекцию соответствующую налоговую декларацию.

А вот если он использует «упрощенку»? Тогда как: надо рассчитать НДФЛ по ставке 13% или с этой сделки необходимо уплатить единый налог?

Как считают налоговики, что отражено, например, в письме УМНС РФ по г. Москве от 10 декабря 2003 года N 21—09/68537, в данном случае УСН не при чем, и платить налог надо в соответствии с главой 23 НК РФ. Доказательства этому следующие.

Как гласит статья 11 НК РФ, индивидуальными предпринимателями признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. В свою очередь, понятие предпринимательской деятельности содержится в пункте 1 статьи 2 ГК РФ. Там сказано, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Заниматься предпринимательством гражданин может только тогда, когда он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя. Это требование пункта 1 статьи 23 ГК РФ.

В качестве же подтверждения государственной регистрации индивидуальному предпринимателю выдается свидетельство установленного образца. В нем и указываются те виды предпринимательской деятельности, которыми он имеет право заниматься.

И если в свидетельстве не содержится такого вида деятельности, как продажа долей в уставных капиталах, то такая продажа к его предпринимательской деятельности не относится. Следовательно, не может облагаться единым налогом.

Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом

1. Настоящий Федеральный закон определяет в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.

2. Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами.

Статья 2. Основные положения об обществах с ограниченной ответственностью

1. Обществом с ограниченной ответственностью (далее — общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.